重庆邦都律师事务所

第二百三十八条　【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。

        犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

        为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。

        国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。

                                                        二、罪名认定

（一）客观要件

      本罪在客观方面表现为行为人以拘押、禁闭或者其他强制方法，非法剥夺他人人身自由权利的行为。

1.非法

        非法拘禁他人时不具有法律上的依据。在正当防卫、紧急避险或者有法律上的依据，尤其是司法机关根据法律规定，对于有犯罪事实和重大嫌疑的人采取拘留、逮捕等限制人身自由的强制措施的行为，不成立非法拘禁罪。

2.拘禁

        剥夺他人人身自由，属于持续犯行为。其方式包括作为与不作为（如超期羁押），有形与无形（将入浴妇女的衣物，使其基于羞耻心无法走出浴室的行为）的方法，还包括暴力、胁迫或者利用被害人恐惧心理剥夺其人身自由的方法（用手枪对枪对准他人，使其不敢离开一定场所等）。

        拘禁行为必须达到一定程度，才能具备实质的违法性，从而构成犯罪。一般来说，被害人逃脱显著困难时，行为人的行为就可以确定为具有犯罪性。

         此外，拘禁行为还可能利用不知情的第三人实施，如欺骗不知情的警察从而达到扣押他人的目的，这是非法拘禁罪的间接正犯。

（一）来源《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》

1.构成非法拘禁罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：

（1）犯罪情节一般的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

（2）致一人重伤的，可以在三年至五年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

（3）致一人死亡的，可以在十年至十三年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

2.在量刑起点的基础上，可以根据非法拘禁人数、拘禁时间、致人伤亡后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

非法拘禁多人多次的，以非法拘禁人数作为增加刑罚量的事实，非法拘禁次数作为调节基准刑的量刑情节。

3.有下列情节之一的，可以增加基准刑的10%-20%：

（1）具有殴打、侮辱情节的（致人重伤、死亡的除外）；

（2）国家机关工作人员利用职权非法扣押、拘禁他人的。

（二）来源《人民检察院直接受理立案侦查的渎职侵权重特大案件标准（试行）》

三十四、国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁案

（一）重大案件

１、致人重伤或者精神失常的；

２、明知是人大代表而非法拘禁的，或者明知是无辜的人而非法拘禁的；

３、非法拘禁持续时间超过一个月，或者一次非法拘禁十人以上的。

（二）特大案件

非法拘禁致人死亡的。

（三）来源《关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见》（法发〔2015〕4号）

   18. 切实贯彻宽严相济刑事政策。对于实施家庭暴力构成犯罪的，应当根据罪刑法定、罪刑相适应原则，兼顾维护家庭稳定、尊重被害人意愿等因素综合考虑，宽严并用，区别对待。根据司法实践，对于实施家庭暴力手段残忍或者造成严重后果；出于恶意侵占财产等卑劣动机实施家庭暴力；因酗酒、吸毒、赌博等恶习而长期或者多次实施家庭暴力；曾因实施家庭暴力受到刑事处罚、行政处罚；或者具有其他恶劣情形的，可以酌情从重处罚。对于实施家庭暴力犯罪情节较轻，或者被告人真诚悔罪，获得被害人谅解，从轻处罚有利于被扶养人的，可以酌情从轻处罚；对于情节轻微不需要判处刑罚的，人民检察院可以不起诉，人民法院可以判处免予刑事处罚。

　　对于实施家庭暴力情节显著轻微危害不大不构成犯罪的，应当撤销案件、不起诉，或者宣告无罪。

　　人民法院、人民检察院、公安机关应当充分运用训诫，责令施暴人保证不再实施家庭暴力，或者向被害人赔礼道歉、赔偿损失等非刑罚处罚措施，加强对施暴人的教育与惩戒。